Participation de la représentation des personnes gravement handicapées en cas de licenciement
Le licenciement d'un travailleur lourdement handicapé n'est pas nul au motif que l'employeur n'a pas informé immédiatement la représentation des grands handicapés de son intention de licencier ou ne lui a pas fait part sans délai du maintien de sa décision de licencier, Communiqué de presse n° 68/18 relatif au BAG, arrêt du 13.12.2018, 2 AZR 378/18
Contexte juridique: l'employeur est tenu, dans toutes les affaires concernant une personne lourdement handicapée, d'informer immédiatement et en détail la représentation des personnes lourdement handicapées et de la consulter avant de prendre une décision, § 95 al. 2 SGB IX ancienne version / § 178 al. 2 SGB IX (depuis le 01.01.2018). Si un salarié lourdement handicapé doit être licencié, il faut, outre la participation de la représentation des personnes lourdement handicapées, demander l'autorisation de licenciement à l'office d'intégration compétent. S'il existe un comité d'entreprise, celui-ci doit également être consulté. L'ordre dans lequel l'employeur doit mener les différentes procédures de participation n'a pas été et n'est pas réglementé par la loi. Jusqu'à présent, la littérature et la jurisprudence ont toutefois majoritairement défendu l'idée que l'employeur devait d'abord impliquer la représentation des personnes gravement handicapées ("sans délai") et que la participation de l'office d'intégration et du comité d'entreprise ne pouvait intervenir qu'ensuite. Si cet ordre n'était pas respecté, le licenciement était nul, ne serait-ce qu'en raison d'une violation des droits de participation de la représentation des personnes gravement handicapées, conformément au § 95, al. 2 SGB IX ancienne version / § 178, al. 2 SGB IX (depuis le 01.01.2018).
Le BAG voit les choses différemment: Dans le litige récemment tranché par le BAG, l'employeur avait d'abord demandé l'autorisation de licencier une travailleuse lourdement handicapée à l'office d'intégration compétent. Ce n'est qu'après avoir obtenu l'autorisation de l'office que l'employeur a consulté le comité d'entreprise et la représentation des personnes gravement handicapées sur son intention de licencier et a ensuite résilié le contrat de travail de la travailleuse gravement handicapée. Celle-ci a intenté une action en protection contre le licenciement. Les instances précédentes ont vu dans la démarche de l'employeur une violation des droits de participation de la représentation des personnes gravement handicapées conformément à l'art. 95 al. 2 SGB IX ancienne version / art. 178 al. 2 SGB IX (depuis le 01.01. 2018) et ont déclaré le licenciement inefficace, car l'employeur n'avait pas immédiatement impliqué la représentation des personnes gravement handicapées. De l'avis du BAG, c'est à tort : le contenu requis de la consultation et la durée du délai pour une prise de position de la représentation des personnes gravement handicapées sont régis par les principes applicables à la consultation du comité d'entreprise (§ 102 BetrVG). Il est incontestable que l'employeur ne peut impliquer le conseil d'entreprise qu'après la fin de la procédure d'approbation. De l'avis du BAG, il doit donc en être de même pour la participation de la représentation des personnes gravement handicapées. C'est donc à tort que la cour d'appel a considéré que le licenciement était nul en raison d'une violation de l'article 95, paragraphe 2 du SGB IX ancienne version / de l'article 178, paragraphe 2 du SGB IX (depuis le 01.01.2018).
Conclusion et conséquences: La procédure de participation suivie en premier par l'employeur ne jouera plus aucun rôle à l'avenir pour la validité d'un licenciement de travailleurs lourdement handicapés. Lors de la consultation de la représentation des grands handicapés, il faut veiller à ce qu'elle soit aussi détaillée qu'une consultation du comité d'entreprise et qu'elle soit soumise aux mêmes délais de prise de position (licenciement ordinaire= 1 semaine, licenciement extraordinaire = trois jours). Pour des raisons de temps, il sera recommandé de mener toutes les procédures de participation en parallèle afin de ne pas perdre inutilement de temps avant le prononcé du licenciement.