Conditions générales minimales pour les start-ups informatiques notamment sur la limitation de responsabilité
Clause CGV sur la limitation de responsabilité
Les CGV contenant des limitations forfaitaires de responsabilité sont généralement sans effet juridique. La raison en est le droit strict des CGV qui s'applique dans le domaine B2C ainsi que - dans ses parties essentielles - dans le domaine B2B.
Des dispositions telles que "Nous ne sommes pas responsables de la perte de données" dans le cas d'un service cloud ou SaaS sont donc tout simplement inefficaces. De même, les dispositions relatives aux sommes maximales, telles que "Nous sommes responsables au maximum de la valeur de la commande", sont en règle générale inefficaces. Il convient donc de veiller à ce que de telles dispositions "simples" des conditions générales ne créent pas seulement un faux sentiment de sécurité.
En outre, la responsabilité pour les obligations dites cardinales, c'est-à-dire les obligations principales, ne peut pas être limitée - ou tout au plus de manière rudimentaire. Cela signifie qu'une limitation forfaitaire de la responsabilité est exclue précisément pour le domaine de risque principal, à savoir le cœur des prestations propres.
Néanmoins, des limitations générales de responsabilité sont recommandées. Celles-ci doivent toutefois tenir compte de nombreux aspects juridiques, notamment de nombreuses exceptions rétroactives (par exemple, une non-application de l'exclusion pour les violations intentionnelles des obligations), afin qu'elles ne soient pas d'emblée inefficaces. Cela vaut également lorsque l'exception n'est apparemment pas pertinente pour son propre domaine. Par exemple, la responsabilité en cas de blessures corporelles doit être exclue de la limitation de responsabilité, même si l'on propose un service SaaS et que l'on ne rencontrera probablement jamais le client en personne.
Limitation de responsabilité dans le cadre du cahier des charges
Souvent, les meilleurs résultats en matière de limitation de la responsabilité peuvent être obtenus en limitant non pas la responsabilité, mais la promesse de prestation.
Il s'agit de préciser ses propres prestations et de contrôler les déclarations publicitaires. Si l'on annonce par exemple que les données sont "100 % sûres" dans le cadre de son propre service SaaS, l'éventail de ses prestations est tout d'abord très large. On peut notamment comprendre par là que des sauvegardes sont effectuées. Il est difficile, voire impossible, de "rattraper" une promesse de prestation aussi large par une limitation de responsabilité. Il serait plus avantageux de se contenter d'annoncer que le service SaaS ne traite les données que pendant la période de création des documents, par exemple, et qu'elles sont ensuite supprimées. De cette manière, il n'y a pas de promesse de prestation de services consistant à effectuer de vastes sauvegardes de données. Par ailleurs, une telle conception pourrait permettre d'éviter certains autres problèmes juridiques.
Délimitation de différentes prestations
Pour obtenir une limitation de responsabilité, il est également important de délimiter les différentes prestations partielles. Si une start-up informatique cède par exemple un logiciel qu'elle a développé elle-même pour une utilisation on-premises avec une rémunération annuelle par le client, cela constituera un contrat de location (ou un bail juridique). Si la start-up informatique propose également l'installation, l'installation et la configuration initiales, il s'agira d'un contrat d'entreprise. Si la start-up informatique propose également des formations, il s'agit d'une prestation de service.
Les règles de responsabilité selon le Code civil allemand (BGB) pour les contrats de location, les contrats d'entreprise et les contrats de services sont toutefois fondamentalement différentes. Alors que pour les contrats de location dans le domaine B2B, il existe même une responsabilité indépendante de la faute pour les défauts initiaux inconnus, un régime de garantie n'est même pas prévu dans le BGB pour les contrats de service. Dans le cas des contrats d'entreprise, il convient en outre de veiller à ce qu'il y ait une réception (ou un "substitut" à celle-ci) afin que, par exemple, le délai de prescription - contractuellement raccourci - commence à courir.
C'est pourquoi il est vivement conseillé, pour obtenir une limitation de la responsabilité, de subdiviser ses propres prestations d'un point de vue juridique, afin d'adopter ensuite des dispositions différentes spécifiques à chacune d'entre elles, qui peuvent en fin de compte limiter de manière significative le risque de responsabilité propre.
Responsabilité en matière de droit d'auteur
Si la start-up informatique propose par exemple des services SaaS et que les utilisateurs peuvent télécharger des contenus ou interagir entre eux, ou s'il s'agit d'un contenu généré par l'utilisateur, il faut également penser à accorder des droits d'utilisation suffisants en matière de droit d'auteur. Il convient également d'envisager des dispositions d'exonération en cas de mise en demeure. Il convient également de clarifier l'étendue de ces droits d'utilisation en termes de durée et de contenu. Si les droits d'utilisation sont par exemple limités à la durée du contrat, cela pourrait s'avérer insuffisant, étant donné que des sauvegardes de données ou des copies peuvent être conservées en cache par le propre fournisseur d'hébergement ou le Conent Delivery Netowrk (CDN). C'est pourquoi il convient, le cas échéant, de prévoir une période de transition après la fin du contrat, par exemple de quelques mois.
Autres dispositions
D'autres dispositions dépendent souvent de la prestation concrète. Si un service en ligne est proposé par exemple sous forme de SaaS (Software-as-a-Service), il devrait y avoir une réglementation sur l'accessibilité et les temps d'arrêt prévus ou les fenêtres de maintenance prévues.
Une fois que les mesures susmentionnées ont été prises pour obtenir une limitation de responsabilité, le résultat de "premières conditions générales minimales" est généralement atteint. Il convient alors de clarifier quelles autres dispositions sont recommandées - en fonction du contenu concret des propres prestations.
Il faut notamment penser aux règles relatives au tribunal compétent et au droit applicable. Il convient également de prévoir des dispositions relatives à la durée du contrat et à la résiliation. Dans ce contexte, il convient par exemple de se demander si le contrat de chaque client de la start-up informatique doit être prolongé à une date individuelle ou de manière uniforme, par exemple à la fin du mois. Exemple : le client A s'inscrit auprès de la start-up informatique le 17 mars. Pour une période contractuelle d'un mois, le contrat serait alors prolongé le 17 de chaque mois et la rémunération mensuelle devrait également être perçue le 17 de chaque mois (ou peu avant ou après - selon la réglementation relative à la prestation préalable). Pour un grand nombre de clients, cela peut rapidement devenir complexe s'il n'y a pas de prestataire de services de paiement séparé.
Il est également possible de prévoir que tous les contrats avec les clients sont renouvelés à la fin de chaque mois. Dans ce cas, il est clair que le paiement de tous les clients doit être effectué à la fin du mois. Dans ce cas, on peut toutefois se demander si une rémunération partielle est due pour une première période partielle. Exemple : le client B s'inscrit le 21 janvier. Dans ce cas, il faudrait éventuellement exiger une rémunération partielle pour la période du 21 janvier au 31 janvier, avant de facturer la totalité de la rémunération mensuelle à partir de début février. Il convient en tout cas d'y réfléchir, sachant que cela ne fait peut-être déjà plus l'objet des premières CGV minimales.
Éviter les mises en demeure
Les avertissements sont des lettres envoyées par exemple par un concurrent ou une association de protection des consommateurs, ou envoyées par l'intermédiaire d'un avocat, dans lesquelles il est demandé de cesser un comportement illégal. Une déclaration d'abstention assortie d'une pénalité contractuelle doit alors être faite et les frais engagés par la partie adverse, par exemple pour l'avocat local, doivent être remboursés.
La mise en demeure est délicate dans la mesure où la demande de remboursement des frais pèse encore plus sur les finances, surtout dans le cas d'une start-up. En outre, il faut savoir que la déclaration d'abstention - si elle est effectivement faite - a pour conséquence que la start-up est responsable "à vie" si l'infraction se répète. Dans le cas d'une petite start-up, on essaie en outre souvent d'engager la responsabilité personnelle des directeurs ou des fondateurs. Si une répétition se produit, une pénalité contractuelle est due, qui doit alors être payée directement à l'auteur de l'avertissement. Cela peut finalement limiter la "liberté d'action" de la startup informatique en raison des pénalités contractuelles qui la menacent immédiatement (et donc, le cas échéant, l'intérêt des investisseurs).
Dans certains cas, des dommages et intérêts peuvent être exigés en raison d'une modification récente de la loi.
Il convient donc de déterminer les points sur lesquels une mise en demeure risque d'être prononcée, ou du moins pourrait l'être dans une mesure particulière. Par exemple, la loi peut imposer certaines exigences minimales concernant les dispositions des conditions générales et les informations à fournir. Ces exigences dépendent de la nature des services proposés.
Si la start-up informatique propose par exemple une place de marché virtuelle en ligne sur laquelle les fournisseurs et les demandeurs peuvent se trouver, certaines informations obligatoires sont exigées par la loi et leur absence peut rapidement donner lieu à un avertissement. La nature des services proposés détermine si les exigences légales minimales doivent être respectées et, dans l'affirmative, lesquelles.