Les jeux de hasard sur Internet et le nouveau traité d'État sur les jeux de hasard 2021
Les jeux de hasard sont strictement réglementés. Un jeu de hasard public est soumis à ce que l'on appelle une interdiction avec réserve d'autorisation, c'est-à-dire qu'il est interdit en bloc, mais que des autorisations administratives peuvent être accordées. Un jeu de hasard sans autorisation administrative tombe sous le coup des infractions pénales des articles 284 et 287 du code pénal allemand et sera généralement nul en droit civil pour cause de violation de l'article 134 du code civil allemand. Les exigences relatives à l'organisation de jeux de hasard ainsi que d'autres conditions générales sont en outre régies par le traité d'État sur les jeux de hasard (GlüStV) ainsi que par les lois d'application du GlüStV des différents Länder. Dans le Bade-Wurtemberg, par exemple, c'est la loi sur les jeux de hasard du Land (LGlüG) qui s'applique.
En mars 2020, les gouvernements des Länder ont adopté un nouveau GlüStV (ci-après "GlüStV-2021"). Celui-ci n'est toutefois pas encore en vigueur. Le nouveau GlüStV-2021 doit d'abord être ratifié par au moins treize Länder avant le 31 mars 2021. En outre, la Saxe-Anhalt doit l'avoir ratifiée avant le 30.06.2021. Si c'est le cas, le nouveau GlüStV-2021 entrera en vigueur le 01.07.2021. Les lois d'application des Länder doivent encore être adaptées le cas échéant. Les négociations relatives au GlüStV-2021 ont été menées par le gouvernement de Rhénanie-du-Nord-Westphalie, de sorte que le document actuellement connu peut être consulté ici.
La raison de la ratification obligatoire par la Saxe-Anhalt est notamment la création d'une nouvelle "autorité commune des Länder en matière de jeux de hasard", dont le siège serait situé en Saxe-Anhalt. Cette nouvelle autorité en matière de jeux de hasard doit assurer la surveillance des faits sur Internet.
Quand est-on en présence d'un jeu de hasard ?
Il y a jeu de hasard lorsque, dans le cadre d'un jeu, une rémunération est exigée pour l'acquisition d'une chance de gain et que la décision relative au gain dépend entièrement ou principalement du hasard. La décision de gagner dépend dans tous les cas du hasard, si la survenance ou l'issue incertaine d'événements futurs est déterminante à cet égard.
Inversement, cela signifie qu'il n'y a pas lieu de considérer qu'il s'agit d'un jeu de hasard lorsque celui-ci dépend - du moins principalement - des capacités, des connaissances ou du degré d'attention du joueur (il s'agit alors plutôt d'un jeu d'adresse ).
Selon l'opinion dominante, il est généralement admis qu'un jeu de hasard n'existe que si les mises ne sont pas de faible valeur. Sur la base de différentes décisions de justice (par exemple BGH, point 69 - "Sportwetten im Internett II") et des considérations découlant de l'article 58, paragraphe 4, en liaison avec l'article 8a du traité d'État sur la radiodiffusion (RStV), cette limite peut être fixée à 0,50 EUR. Bien que toutes les exigences soient par ailleurs remplies, il n'y aura pas de jeu de hasard si les mises ne dépassent pas 0,50 EUR.
Le GlüStV ne couvre en principe que les jeux de hasard publics. Les jeux de hasard non publics ne tombent donc pas sous le coup du GlüStV, ou tout au plus sous certains aspects. Il y a jeu de hasard public lorsqu'il existe une possibilité de participation pour un grand cercle de personnes non fermé ou lorsqu'il s'agit de jeux de hasard organisés de manière habituelle dans des associations ou autres sociétés fermées.
Interdiction d'organiser des jeux de hasard sur Internet selon le GlüStV actuel
Dans le traité d'État sur les jeux de hasard de 2008, les jeux de hasard sur Internet étaient totalement interdits. Selon une décision du BVerfG, cette interdiction était autorisée. Même dans le GlüStV (encore) actuel de 2011, les jeux de hasard sur Internet restent interdits en vertu de l'article 4, paragraphe 4 du GlüStV, comme suit :
"L'organisation et la médiation de jeux de hasard publics sur Internet sont interdites".
Toutefois, des exceptions sont désormais prévues en vertu de l'article 4, paragraphe 5 du GlüStV, comme suit :
"Par dérogation à l'alinéa 4, les Länder peuvent, afin de mieux atteindre les objectifs de l'article 1, autoriser la distribution et l'intermédiation propres de loteries ainsi que l'organisation et l'intermédiation de paris sportifs sur Internet".
Dans la situation juridique actuelle du GlüStV, il existe donc une interdiction globale des jeux de hasard sur Internet. Les différents Länder peuvent toutefois adopter des règles différentes.
Le Bade-Wurtemberg a fait usage de cette possibilité : Selon l'article 2, paragraphe 2 de la LGlüG du Bade-Wurtemberg, les autorités peuvent par exemple autoriser, à titre d'exception à l'interdiction de l'article 4, paragraphe 4 du GlüStV, "la distribution et le courtage de loteries [...] sur Internet". Certaines exigences doivent en outre être remplies.
Le Schleswig-Holstein connaissait une situation particulière : avant même l'actuel GlüStV, le Schleswig-Holstein avait adopté en 2011 une loi relativement libérale et, sur cette base, délivré des autorisations pour les jeux de hasard en ligne avec une durée limitée à six ans. Le Schleswig-Holstein ne s'était pas rallié aux réglementations des autres Länder à l'époque, afin d'obtenir une réorientation de la législation sur les jeux de hasard "qui facilite considérablement la distribution de loteries - tout en maintenant et en stabilisant un monopole sur les manifestations". En 2013, après un changement de gouvernement, le Schleswig-Holstein a finalement adhéré au GlüStV, de sorte qu'aucune autre autorisation ne pouvait être accordée pour des jeux de hasard en ligne. Les autorisations accordées précédemment ont pris fin - pour autant que l'on sache - en 2018 et 2019.
Exemple : tirages au sort, jeux et loteries
Le GlüStV distingue différentes formes de jeux de hasard. Un jeu de hasard qui offre à une majorité de personnes la possibilité de gagner de l'argent selon un plan déterminé contre une certaine rémunération est une loterie. Les dispositions relatives aux loteries s'appliquent également lorsqu'il est possible de gagner des objets ou d'autres avantages appréciables en argent au lieu d'argent ; il s'agit alors d'une loterie. En règle générale, cela inclut les tirages au sort.
Les loteries nationales des Länder sont autorisées, cf. article 9, paragraphes 2 et 3 de la LGlüG. A l'origine, il existait un large monopole d'Etat sur les manifestations. Suite à des décisions de la Cour constitutionnelle fédérale et de la Cour de justice européenne, celui-ci a été partiellement assoupli. Depuis l'entrée en vigueur du GlüStV en 2012, il est également possible pour les particuliers d'organiser certaines loteries (et jeux), comme il ressort de l'article 10, paragraphe 6 du GlüStV. Toutefois, une autorisation est nécessaire et, conformément à l'article 10, paragraphe 6, et à l'article 12 du GlüStV, l'autorisation ne peut être accordée que conformément à la troisième section du GlüStV. Ce sont en outre les Länder qui sont compétents pour délivrer l'autorisation. Cette situation est considérée comme conflictuelle car, en fin de compte, un concurrent (un Land) doit accorder à un autre concurrent (le particulier) une autorisation pour l'activité concurrente.
Selon la troisième section du GlüStV, les particuliers peuvent être autorisés à organiser des "petites loteries" et des "loteries à faible risque". Pour les "grandes loteries", il existe en revanche un monopole d'organisation de l'État. Les "petites loteries" et les "loteries à faible risque", qui sont possibles pour les particuliers, sont soumises à un cadre strict. Il est notamment nécessaire d'utiliser les gains en grande partie à des fins caritatives.
Interdiction de la publicité pour les jeux de hasard
Conformément à l'article 5 du GlüStV, la publicité pour les jeux de hasard sur Internet est interdite comme suit :
"La publicité pour les jeux de hasard publics est [...] interdite sur Internet ainsi que par le biais d'installations de télécommunication. Par dérogation à cette disposition, les Länder peuvent, pour mieux atteindre les objectifs du § 1, autoriser la publicité pour les loteries et les paris sportifs et hippiques sur Internet [...]".
Conformément à l'article 284, paragraphe 4, du code pénal allemand et à l'article 287, paragraphe 2, du code pénal allemand, la publicité pour un jeu de hasard public ou une loterie publique constitue une infraction.
Selon l'article 5, paragraphe 3 du GlüStV, certains Länder peuvent prévoir des exceptions à l'interdiction générale. Il existe donc une "directive sur la publicité" sous forme de disposition administrative qui régit la possibilité d'autoriser ce type de publicité. La Rhénanie-du-Nord-Westphalie est centralement compétente pour la publicité sur Internet.
Le nouveau traité d'État sur les jeux de hasard 2021
Comme nous l'avons déjà exposé au début, un nouveau GlüStV-2021 a été adopté, mais il n'a pas encore été ratifié et n'est pas encore entré en vigueur. Une modification centrale du GlüStV-2021 concerne l'autorisation de certains jeux de hasard sur Internet.
Selon le GlüStV-2021, il convient de distinguer - c'est nouveau - les formes de jeux de hasard suivantes :
Les jeux de machines à sous virtuels sont des reproductions de jeux de machines à sous terrestres proposées sur Internet.
Les jeux de casino en ligne sont des reproductions virtuelles de jeux de casino terrestre et des retransmissions en direct d'un jeu de casino terrestre avec possibilité de participation via Internet.
Le poker en ligne est une variante du jeu de poker sans banquier, dans laquelle différentes personnes physiques jouent les unes contre les autres à une table virtuelle.
Le nouveau GlüStV-2021 contient donc une modification importante par rapport à l'interdiction actuelle des jeux de hasard sur Internet. Au lieu de l'interdiction globale des jeux de hasard publics sur Internet, le § 4 alinéa 4 du GlüStV-2021 prévoit désormais une application plus différenciée :
"Une autorisation pour les jeux de hasard publics sur Internet ne peut être accordée que pour la vente et le courtage de loteries, l'organisation, le courtage et la vente de paris sportifs et de paris sur les courses de chevaux ainsi que l'organisation et la vente de jeux de casino en ligne, de jeux de machines à sous virtuelles et de poker en ligne. Par ailleurs, l'organisation et la distribution de jeux de hasard publics sur Internet sont interdites".
Conclusion
Les jeux de hasard sont strictement réglementés, tant dans la situation juridique actuelle sous le régime du GlüStV que dans la nouvelle situation juridique attendue selon le GlüStV-2021. En particulier, l'organisation publique d'un jeu de hasard sans autorisation administrative constitue un délit. Même de petites mises supérieures à la limite de 0,50 EUR suffisent pour supposer une mise pertinente pour un jeu de hasard. Le nouveau GlüStV-2021 conduira toutefois à une certaine libéralisation des possibilités sur Internet, si le GlüStV-2021 est ratifié à temps et peut ainsi entrer en vigueur. Néanmoins, dans certains domaines déterminants , des directives extrêmement strictes, voire un monopole d'État, seront maintenus, par exemple pour les grandes loteries et les jeux de hasard.