Réglementations légales actuelles dans le droit des associations et des fondations pour lutter contre les effets de la pandémie COVID-19
Cela a souvent des conséquences sur la capacité d'action des organes de l'association - si les statuts ou autres réglementations des associations et des fondations dotées de la personnalité juridique ne prévoient pas déjà des dispositions sur d'autres possibilités, par exemple virtuelles, de tenir des réunions et de prendre des décisions.
Cela peut poser de graves problèmes, en particulier lorsque des décisions doivent être prises par des assemblées générales ou des conseils de fondation, et cela concerne toutes les associations et fondations dotées de la personnalité juridique : Ainsi, outre les entreprises (sociales) organisées sous forme d'association ou de fondation, les nombreuses associations sportives et musicales ainsi que les (autres) associations du secteur des loisirs rencontrent les mêmes problèmes à cet égard. Les groupes d'intérêt et autres associations, souvent organisés sous forme d'associations, etc. sont également concernés par cette situation problématique.
Cette situation est encore aggravée par le fait qu'il n'est pas encore possible de prévoir concrètement combien de temps les organes respectifs des associations ou des fondations ne pourront pas tenir leurs réunions et prendre leurs décisions par la voie traditionnelle et personnelle d'une réunion ou d'une assemblée physique des membres des organes. En outre, outre les décisions actuelles et parfois urgentes nécessaires, telles que les restructurations, les modifications des statuts, les approbations de mesures prises par le conseil d'administration, etc., le mandat des organes de l'association ou de la fondation, notamment des conseils d'administration, peut également prendre fin pendant cette période. Étant donné que le conseil de direction représente juridiquement la fondation dotée de la personnalité juridique ou l'association vis-à-vis de l'extérieur et qu'il gère généralement ses affaires, la fondation dotée de la personnalité juridique ou l'association pourrait se retrouver sans direction à l'expiration du mandat du conseil de direction si l'organe de désignation compétent - c'est-à-dire généralement l'assemblée générale de l'association ou un organe de la fondation tel qu'un conseil de fondation - ne peut pas prolonger à temps le mandat ou désigner une autre personne. Certes, les statuts (de l'association ou de la fondation) prévoient souvent que les membres du conseil d'administration restent en fonction après l'expiration de leur mandat jusqu'au renouvellement de leur nomination, la désignation d'une autre personne pour leur succéder ou la révocation du titulaire actuel ou sa démission. Cela n'est toutefois valable que si et dans la mesure où cela est expressément stipulé dans les statuts en vigueur.
Certaines associations ont par ailleurs prévu dans leurs statuts que des assemblées générales virtuelles ou en ligne peuvent être organisées.
Le 25 mars 2020, le Bundestag allemand a également adopté, dans le cadre de l'un des paquets de lois Corona actuels, la "loi sur les mesures en matière de droit des sociétés, des coopératives, des associations, des fondations et de la propriété immobilière pour lutter contre les effets de la pandémie COVID-19". Elle est entrée en vigueur le 28 mars 2020 et sera applicable jusqu'au 31 décembre 2021. Sa réglementation spécifique au droit des associations et des fondations est ainsi rédigée :
"§ 5 Associations et fondations
(1) Un membre du conseil d'administration d'une association ou d'une fondation reste en fonction même après l'expiration de son mandat jusqu'à sa révocation ou la nomination de son successeur.
(2) Par dérogation au § 32 alinéa 1 phrase 1 du Code civil, le conseil de direction peut, même sans autorisation dans les statuts, permettre à des membres de l'association,
1. de participer à l'assemblée générale sans être présents sur le lieu de la réunion et d'exercer les droits des membres par voie de communication électronique ou
2. sans participer à l'assemblée des membres, d'exprimer leurs voix par écrit avant la tenue de l'assemblée des membres.
(3) Par dérogation au § 32 alinéa 2 du Code civil, une décision prise sans réunion des membres est valable si tous les membres ont été impliqués, si au moins la moitié des membres ont exprimé leurs voix par écrit avant la date fixée par l'association et si la décision a été prise à la majorité requise".
§ L'article 7, paragraphe 5, de cette loi stipule que "l'article 5 [...] ne s'applique qu'aux nominations des conseils d'administration des associations ou des fondations qui expirent en 2020 et aux assemblées générales des associations qui se tiennent en 2020".
Par la disposition légale de l'article 5, paragraphe 1, susmentionné, applicable aux nominations de comités directeurs d'associations ou de fondations expirant en 2020, le législateur résout le problème des associations et des fondations qui se retrouvent sans direction si la nomination des comités directeurs ne peut pas être prolongée par les organes compétents de l'association ou de la fondation ou si une autre personne peut être nommée en tant que comité directeur et s'il n'existe pas non plus de disposition statutaire correspondante permettant de rester provisoirement à ce poste après l'expiration du mandat. La désignation d'un conseil de direction d'urgence par le tribunal administratif compétent selon le § 29 BGB est rendue obsolète par cette disposition légale pour ces cas. Le § 5 alinéa 1 laisse toutefois expressément ouverte la possibilité de révoquer un conseil d'administration d'association ou de fondation qui reste en fonction sur la base de cette disposition légale.
En outre, selon son § 5 alinéa 2, cette loi permet aux associations, même sans base dans les statuts de l'association, de réaliser valablement, jusqu'au 31 décembre 2020, différentes variantes des modes de réalisation des assemblées des membres de l'association, déjà discutées par le passé, par exemple sous les termes d'assemblée générale virtuelle, d'assemblée générale en ligne ainsi que de soutien virtuel/numérique d'une assemblée des membres ou de participation virtuelle/numérique à une assemblée des membres, et d'obtenir ainsi des décisions valables de l'assemblée des membres. En outre, le comité directeur peut permettre aux membres de l'association de participer aux votes même s'ils ne participent pas à l'assemblée générale - par exemple en utilisant des moyens de communication électroniques. Le § 5 al. 3 contient des allègements par rapport au § 32 al. 2 BGB, qui permettait déjà aux membres de l'association de prendre des décisions sans assemblée (en présence).
Avant de convoquer une assemblée générale de cette manière ou une prise de décision des membres de l'association sans assemblée - également sur la base de ces nouvelles dispositions légales -, il convient toutefois de bien réfléchir au cas par cas à la variante qui est la plus judicieuse et à la manière dont l'invitation et le déroulement peuvent ou doivent se dérouler concrètement.
La question de savoir si le § 5 alinéa 2 et/ou le § 5 alinéa 3 de cette loi permettent également (sans base statutaire correspondante) la tenue valable de réunions du conseil de direction dans le cas d'associations et de fondations (dotées de la capacité juridique) et la prise de décisions valables par ce biais sans présence physique des membres de l'organe reste jusqu'à présent encore floue - du moins selon l'exposé des motifs de la loi, car ces questions n'y sont pas expressément traitées. D'après le libellé de ces nouvelles dispositions légales en relation avec les §§ 27 et 32 BGB - qui s'appliquent aux fondations dotées de la capacité juridique par le biais du renvoi du § 86 BGB - tout porte à croire qu'il en est ainsi. Le libellé du § 7 alinéa 5 de cette loi pourrait à son tour s'y opposer, puisqu'il ne parle expressément et uniquement que des "assemblées générales d'associations qui auront lieu en 2020". D'autre part, selon l'exposé des motifs de la loi (BT-Drs. 19/18110, pages 31 et 32), l'article 7, paragraphe 5, doit uniquement régler la "période de validité des allégements du droit des associations et des fondations". Cette question devra donc être examinée plus en détail.