BAG sur la limitation de durée sans objet en cas de soi-disant pré-emploi : - Après 22 ans, la limitation de durée sans objet est en ordre Après 22 ans, les contrats à durée déterminée sans objet sont en règle
Le contexte :
Réglementation légale vs. BAG : selon l'article 14 de la TzBfG, une durée déterminée sans objet n'est pas autorisée "si une relation de travail à durée déterminée ou indéterminée a déjà existé auparavant avec le même employeur". Dans le passé, le BAG a trouvé cette règle du législateur trop stricte et a donc décidé dès 2011 qu'une limitation de la durée sans objet était également possible si la relation de travail précédente datait de plus de trois ans. Dans ce cas, le risque d'une limitation en chaîne, que le législateur voulait éviter, n'existe plus. Cette "limite de trois ans" a depuis lors été considérée comme déterminante pour l'admissibilité d'un CDD sans objet malgré un emploi antérieur.
Décision de la Cour constitutionnelle fédérale (BVerfG) : Cette interprétation de la loi par le BAG n'a toutefois pas résisté à un examen constitutionnel par les juges de Karlsruhe. La Cour constitutionnelle fédérale devait statuer sur plusieurs recours constitutionnels déposés par des travailleurs à durée déterminée qui estimaient que "pas avant" signifiait "jamais" et pas seulement "il y a plus de trois ans". La Cour constitutionnelle n'a pas vu la disposition légale de manière aussi claire et a décidé que les tribunaux spécialisés pouvaient et devaient limiter le champ d'application de l'article 14, paragraphe 2, phrase 2 de la TzBfG par une interprétation conforme à la Constitution, dans la mesure où l'interdiction de la durée déterminée sans objet est déraisonnable, parce qu'il n'y a pas de risque d'enchaînement des durées en profitant de l'infériorité structurelle des salariés et que l'interdiction de la durée déterminée sans objet n'est pas nécessaire pour maintenir la relation de travail à durée indéterminée comme forme normale d'emploi.
Modification de la jurisprudence du BAG :
Le BAG a modifié à la première occasion sa jurisprudence antérieure. Dans son jugement du 23 janvier 2019 - 7 AZR 733/16, le BAG a constaté que l'ancienne limite de 3 ans n'était plus maintenue. Il a en outre précisé que l'interdiction d'un CDD sans objet pouvait être déraisonnable si l'emploi précédent était déjà très ancien ou de très courte durée. Elle a considéré qu'une période de huit ans n'était pas encore suffisante. Il en a décidé autrement dans la décision actuelle du 22 août 2019 - 7 AZR 452/17 : une période de 22 ans entre l'emploi précédent et le CDD sans objet rend l'interdiction du CDD déraisonnable. Selon le BAG, il n'y avait pas de circonstances particulières qui imposaient l'application de l'interdiction.
Conclusion :
L'incertitude quant à la validité ou non d'un CDD sans objet en cas d'emploi antérieur demeure. Il reste à voir si d'autres décisions du BAG apporteront plus de clarté. Il est toujours vivement conseillé aux employeurs de vérifier minutieusement, en cas de CDD sans objet, s'il y a déjà eu un pré-emploi et, si oui, quand et pour quelle période.