Une société unipersonnelle pour éviter les obligations de sécurité sociale ?
En principe, il est bien sûr possible de fournir des services à des tiers en tant qu'associé d'une société en commandite simple, sans que cette activité soit soumise à l'assurance sociale obligatoire. Bien entendu, les sociétés de capitaux constituées sous la forme juridique d'une UG peuvent également employer leurs propres collaborateurs pour fournir des services à des tiers. Par exemple, une agence de publicité sous la forme juridique d'une UG peut traiter des commandes publicitaires pour des clients avec les collaborateurs qu'elle emploie.
La situation devient toutefois critique lorsque la société de capitaux existe sous la forme d'une société unipersonnelle, qu'elle n'emploie pas ses propres collaborateurs assujettis à la sécurité sociale et qu'elle fournit à des clients des services qui relèvent à l'origine du domaine d'activité du client.
Décisions du Tribunal fédéral des affaires sociales du 20.07.2023
Le 20 juillet 2023, la Cour fédérale sociale a dû se prononcer dans trois procédures au total (Az. B 12 BA 1/23 R, Az. B 12 R 15/21 R et Az. B 12 BA 4/22 R) sur le statut des associés-gérants de sociétés unipersonnelles au regard du droit des assurances sociales. Dans deux procédures, il s'agissait à chaque fois de l'associé-gérant unique d'une UG, dans la procédure B 12 R 15/21 R de l'associé-gérant unique d'une GmbH.
Dans les trois cas, le Bundessozialgericht a admis la possibilité fondamentale d'un emploi assujetti à la sécurité sociale malgré les relations contractuelles entre les sociétés de capitaux et l'entreprise donneuse d'ordre, mais a renvoyé la procédure B 12 BA 1/23 R et la procédure B 12 R 15/21 R aux tribunaux sociaux régionaux respectifs pour un examen plus approfondi des faits. Dans la procédure B 12 BA 4/22 R, dans laquelle le gérant associé soutenait l'entreprise donneuse d'ordre dans les domaines du développement stratégique et de la planification de la distribution, la Cour fédérale des affaires sociales a constaté que le gérant associé occupait un emploi assujetti aux assurances sociales pour l'entreprise donneuse d'ordre.
C'est la nature de l'emploi qui est déterminante
Pour évaluer le statut de l'emploi au regard du droit des assurances sociales, l'article 7, paragraphe 1 du SGB IV est déterminant. Il stipule que "l'emploi est le travail salarié, notamment dans le cadre d'une relation de travail. Les indices d'un emploi sont une activité exercée selon des instructions et une intégration dans l'organisation du travail de l'employeur qui donne les instructions " .
En substance, dans les trois décisions du 20 juillet 2023, la Cour fédérale sociale a retenu qu'un associé unique qui se donne à lui-même et qui remplit l'obligation contractuelle contractée par sa société de capitaux auprès et pour un donneur d'ordre est soumis aux mêmes règles de droit de la sécurité sociale pour la détermination d'une relation d'emploi qu'une personne physique qui conclut une relation de collaboration libre.
Cela dépend donc uniquement de la question de savoir si l'associé d'une société unipersonnelle est une personne physique et si son activité au sein de l'entreprise donneuse d'ordre se présente, d'après l'ensemble des faits, comme une activité salariée, si l'associé-gérant est donc intégré dans l'entreprise donneuse d'ordre, s'il ne supporte pas de risque économique propre par rapport à cette activité et si, à y regarder de plus près, il exerce en fait une activité soumise à des directives. Le risque d'une telle évaluation est très élevé lorsque le gérant-associé exerce des activités qui, dans l'entreprise mandante, sont également effectuées par des collaborateurs salariés.
La création de sociétés de capitaux n'est pas une "panacée" contre l'assujettissement à la sécurité sociale
La Cour fédérale sociale a certes une nouvelle fois mis un terme à une possibilité créative de s'établir sur le marché des services avec des activités indépendantes en dehors d'un emploi soumis à l'assurance sociale. Il est toutefois significatif que la Cour fédérale des affaires sociales n'ait pas considéré la création d'une société de capitaux en tant que société unipersonnelle comme un abus de droit par principe, mais que cela dépende toujours de chaque cas particulier. Une activité exonérée de l'assurance sociale, qui évite une intégration dans l'entreprise du donneur d'ordre et donc une forme de dépendance vis-à-vis des instructions, reste donc possible dans de nombreux domaines, notamment dans le secteur du conseil.